美國當(dāng)?shù)貢r間9月19日，備受矚目的中國電商巨頭阿里巴巴集團(tuán)在紐約證券交易所(NYSE)正式掛牌交易。以92.7美元的開盤價計算，總股本24.66億股的阿里巴巴市值達(dá)到2285億美元，在創(chuàng)下美股有史以來最大IPO(首次公開募股)記錄的同時，也一舉成為全球第二、中國第一大互聯(lián)網(wǎng)公司。在人們津津樂道于阿里巴巴的成功之道與光明未來時，這家在中國本土成長起來的公司上市后將受到怎樣的監(jiān)管同樣值得關(guān)注。

　　信息披露首當(dāng)其沖

　　阿里巴巴在正式掛牌交易前曾轉(zhuǎn)戰(zhàn)于美國數(shù)個城市進(jìn)行路演。此舉除了起到向投資者推廣、宣傳的作用，更重要的意義在于滿足信息披露要求。實際上，信息披露并非僅僅針對已經(jīng)在美國上市的公司，從決定在美國上市那一刻起，任何公司都要做好面對嚴(yán)格信息披露要求的準(zhǔn)備。

　　美國證券監(jiān)管一直以歷史悠久與嚴(yán)格著稱。早在20世紀(jì)初，美國國會就分別通過了《1933年證券法》和《1934年證券交易法》，并于1934年設(shè)立了美國證券交易委員會(簡稱SEC)，開始對證券市場實行全面監(jiān)管。

　　繼《1933年證券法》將信息披露制度確立為美國證券法律的基石之后，隨后的《1934年證券交易法》進(jìn)一步將其完善并細(xì)化為公開原則，SEC則負(fù)責(zé)公開原則的監(jiān)督實施?！?000年公平披露規(guī)則》將信息披露中的選擇性信息披露加以限制，進(jìn)一步強調(diào)信息披露的公開性。

　　自《2002年上市公司會計改革和投資者保護(hù)法案》(《薩班斯法案》)生效以來，美國上市企業(yè)無不積極完善自身公司治理結(jié)構(gòu)以及信息披露體制以應(yīng)對該法案的挑戰(zhàn)。同時，法案在頒布時并未提出具體的適用豁免。這意味著所有在美國上市的公司，包括美國以外的公司，都必須遵守該法案，阿里巴巴自然也不例外。

　　上市公司如果不能達(dá)到法案要求，其所受限制將視違規(guī)情況而定，輕則股價下跌，重則將被追究刑事責(zé)任以及從股市上摘牌，陷入集團(tuán)訴訟等艱難境地。中國企業(yè)面臨《薩班斯法案》最大的挑戰(zhàn)便是法案中公認(rèn)最嚴(yán)苛、最復(fù)雜、執(zhí)行成本最高的404條款。該條款規(guī)定，在美上市企業(yè)必須建立內(nèi)部控制體系，包括控制環(huán)境、風(fēng)險評估、控制活動、信息溝通和監(jiān)督五個部分。內(nèi)部控制活動的記錄不僅要細(xì)化到諸如產(chǎn)品付款時間之類的細(xì)節(jié)，而且對重大缺陷都必須予以披露。

　　誠如阿里巴巴集團(tuán)創(chuàng)始人、董事局主席馬云所言，此次上市交易融到的不是錢，而是客戶及投資者的信任?；貓筮@種信任不僅需要公司業(yè)績，更需要經(jīng)營過程中及時、完整、有效的信息披露。

　　投資者利益受重視

　　如果說信息披露是從監(jiān)管者的角度對上市公司提出的要求，那么對投資者利益保護(hù)的強調(diào)則是從消費者的角度對上市公司提出的要求。美國證券法中有一系列重視投資者利益保護(hù)的舉措。

　　例如，針對內(nèi)幕交易，SEC擁有高效運作機制，在案件尚在發(fā)酵期就施以重罰。美國監(jiān)管機構(gòu)對內(nèi)幕交易者(包括自然人和法人)的處罰可達(dá)10萬至250萬美元不等。并且，SEC認(rèn)定內(nèi)幕交易的方法是“辯方舉證”，即“舉證責(zé)任倒置”。如果被告(上市公司)不能自證清白，就將承擔(dān)應(yīng)有的法律責(zé)任。

　　鑒于投資者相對于上市公司的弱勢地位，美國證券法規(guī)定了證券集團(tuán)訴訟制度。當(dāng)投資者認(rèn)為自己以及與自己相同地位的投資者的權(quán)利受到損害時，可以要求法院以證券集團(tuán)訴訟的形式受理案件。證券集團(tuán)訴訟不僅是投資者獲得司法救濟(jì)的一項法定權(quán)利，更是一種對違法上市公司進(jìn)行威懾的私人執(zhí)法工具。盡管集團(tuán)訴訟制度因可能被濫用一直伴有爭議，但其仍然是美國證券法保護(hù)投資者利益的必要途徑。

　　此外，2007年的次貸危機催生了美國歷史上最嚴(yán)厲的金融監(jiān)管改革法案(《金融改革與投資者保護(hù)法案》)，該法案將包括證券市場投資者在內(nèi)的金融消費者的利益放在第一位。為落實這一目標(biāo)，美國特別建立了投資者咨詢委員會、投資者利益代表人辦公室、申訴專員等相關(guān)機構(gòu)并出臺強化SEC調(diào)查權(quán)等相關(guān)規(guī)則。

　　該法案從硬件、軟件兩方面入手，就投資者保護(hù)與證券監(jiān)管的完善作了既有框架性特點又有可操作性內(nèi)容的規(guī)定。從動態(tài)司法角度來看，法案使監(jiān)管者、金融消費者、金融機構(gòu)的聯(lián)系大大加強。投資者通過投資者利益代表人、申訴專員來深度影響SEC的監(jiān)管行為，SEC通過更高的義務(wù)要求而使經(jīng)紀(jì)人、經(jīng)銷商、投資顧問盡可能為投資者利益著想。

　　嚴(yán)格監(jiān)管倒逼發(fā)展

　　面對監(jiān)管機構(gòu)的嚴(yán)苛要求和投資者利益保障的完善機制，作為一家非美國本土公司，阿里巴巴要承受的壓力可想而知。盡管如此，從長遠(yuǎn)來看，對于一家放眼全球的現(xiàn)代企業(yè)，嚴(yán)格的監(jiān)管環(huán)境何嘗不是阿里巴巴成長所需要的土壤。

　　SEC的政府監(jiān)管和NYSE的自律監(jiān)管對公司的治理要求可以促使阿里巴巴提升治理結(jié)構(gòu)和管理水平，提高公司透明度，有利于公司經(jīng)營的規(guī)范化。投資者的“吹毛求疵”能夠強化阿里巴巴的責(zé)任意識和風(fēng)險意識，而集團(tuán)訴訟制度又像始終懸在阿里巴巴頭頂上的達(dá)摩克利斯之劍，促使公司營運有序、穩(wěn)定、健康。

　　因此，除了獲得巨額資金支持，提升公司品牌價值等顯性優(yōu)勢外，阿里巴巴在美上市的意義更在于未來在美國資本監(jiān)管環(huán)境中的發(fā)展。阿里巴巴不是第一家，也不會是最后一家在美上市的中國公司，但卻是目前國際資本市場最引人注目的中國公司。其在美國資本市場的生長軌跡將為未來更多走出去的中國企業(yè)提供范本和經(jīng)驗。從這個意義上講，更強的監(jiān)管要求對阿里巴巴是挑戰(zhàn)，更是機遇。

　　(作者單位:華東政法大學(xué)國際法學(xué)院 馬樂)